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关于公司增资的问题分析
整理:admin 来源:金塔律师 分类:公司证券部 

作者:曹志东

案情简介:

某煤业公司在整合多个小煤矿之后,决定把公司的注册资本由1亿增加到6亿。但是三个股东的资金状况不同,其中持股60%的大股东资金雄厚,可以一次性拿出2400万,但是两个小股东却资金比较紧张,无法一次性拿出全部增资款。因此三名股东决定分期缴纳增资款,但是有一些问题尚未明确:

一、公司增资是否可以分期缴纳?

二、公司法规定,股东首次出资不得低于注册资本20%。那么,是否公司全体股东首次必须都得出资,还是无论股东谁出资(有的股东可以首次不出资),只要出资额不低于注册资本20%即可?增资也是如此吗?

三、股东分红应按认缴出资还是实缴出资?

四、接下来是股东按出资比例行使表决权的问题:是按认缴还是按实缴的?一般事项可由章程规定,重大事项(需2/3同意的)呢?如章程未明确规定呢?

五、公司对外承担债务是以认缴的资本还是以实缴的资本?

 

下面我依据公司法及相关法律法规逐一进行解答:

一、公司增资是否可以分期缴纳?

《公司法》第一百七十九条:有限责任公司增加注册资本时,股东认缴新增资本的出资,依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。

《公司注册资本管理规定》第十四条:公司增加注册资本的,有限责任公司股东认缴新增资本的出资和股份有限公司的股东认购新股,应当分别依照《公司法》设立有限责任公司和股份有限公司缴纳出资和缴纳股款的有关规定执行。

故公司增资可以分期缴纳,期限按照《公司法》关于公司设立时缴纳出资的相关规定,依照公司类型不同,为两年或五年。

二、公司法规定,股东首次出资不得低于注册资本20%。那么,是否公司全体股东首次必须都得出资,还是无论股东谁出资(有的股东可以首次不出资),只要出资额不低于注册资本20%即可?增资也是如此吗?

《公司注册资本登记管理规定》第十一条:“有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。”根据对公司法原文的条文理解,股东首次出资不少于注册资本的20%,是指总量,而不是每个都要首期实缴认缴额的20%或以上。只要认缴出资,就是公司的股东。当然,尚未出资到位的股东要以认缴的出资额为限对公司有债务承担责任。这样就可能出现首期一人出资,而其他股东未出资(认缴了就行了),与一个有限公司是有本质区别的。

增资也是同一道理。

三、股东分红应按认缴出资还是实缴出资?

对此《公司法》第三十五条已有明确规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

四、接下来是股东按出资比例行使的表决权问题:是按认缴还是按实缴的?一般事项可由章程规定,重大事项(需2/3同意的)呢?如章程未明确规定呢?

对于该问题法律并无明确规定。公司法第43条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。”在此并未明确说明是认缴出资还是实缴出资。法学界对此也有争议。我认为,依据何种出资进行表决,可以由股东在公司章程中自行约定。若未约定或约定不明,应按下列原则行使表决权:

1、一般情况下,股东在认缴期内虽未完全缴纳出资,但是仍应按认缴的出资比例行使表决权。理由是:首先,在分期缴纳出资制框架下,暂时未缴纳或未全部缴纳出资的股东并非不承担风险,因为无论公司经营好坏,他都要履行承诺的出资义务。因此,股东会的决策并非和他毫无关系。如果某个暂未出资的股东只能等待实际出资之后才能行使包括表决权在内的股权,在此之前将命运完全交给他人支配的话,显然是不公平的。其次,设立分期缴纳出资制度的目的是为了提高资本的利用效率。一味强求按照实缴资本行使表决权,只会引导股东为了享有表决权而缴纳本来公司暂不需要的资金,这样势必会造成公司资本的闲置和浪费,违背了分期缴纳出资制度设立的意旨。

2、股东出资有瑕疵时,应限制其表决权,按实缴出资进行表决。理由是:目前关于股东瑕疵出资,理论界没有形成通论。着名公司法学者刘俊海教授以列举的方式将股东出资瑕疵的表现形式分为两类:一类是出资时间的瑕疵(不及时),一类是出资财产的瑕疵。后者既包括货币出资的不足额,也包括非货币出资的质量瑕疵,还包括非货币出资的权利瑕疵。我们基本赞成这种界定。并且认为,在股东瑕疵出资情形下,其股东资格可以保留,其表决权和利润分配请求权等核心股权应受到限制。尽管如此,分期缴纳期间未出资的股东,其表决权却不应受到限制。理由是,分期缴纳出资制度项下的未出资股东与瑕疵出资股东有着本质的区别。首先,瑕疵出资是一种违反法定或约定缴纳出资义务的行为,而未出资股东的行为却是一种合法的守约行为。其次,瑕疵出资虽然存在客观履行不能的情况,但大多数是主观不愿意履行,因而是一种恶意的欺骗行为。而在分期缴纳出资期间,某些股东虽然没有完全或部分缴纳出资,但其主观上并不存在恶意。所以,不能从瑕疵出资股东权利限制来推理出对分期缴纳出资期间未出资股东也应进行权利限制,从而得出应按实缴出资比例行使表决权的结论。

根据《人民法院报》公布的案例,在最高人民法院二审的黑龙江某公司出资纠纷案中,最高人民法院法院判决没有履行出资义务的股东不能享有按认缴出资比例确定的各项股东权利,在没有补足应缴出资款之前,应当对其相应的股东表决权、分红权、剩余财产分配权、增资优先认购权加以限制。最高人民法院在判决书中,更明确指出:“本院认为,根据公司法的规定,股东出资不到位并不影响其股东资格的取得,但其享有股东权利的前提是承担股东义务,违反出资义务,也就不应享有股东的相应权利,这亦是民法中权利与义务统一,利益与风险一致原则的具体体现。本案中,由于…公司并没有履行出资义务,其股东权利的行使应当受到一定的限制,这种限制应根据具体的股东权利的性质确定,即与出资义务相对应的股东权利只能按出资比例来行使。故原审法院判决…公司如不能补足出资,则其不享有对…公司的表决权、利益分配请求权及新股认购权并无不当。”

五、公司对外承担债务是以认缴的资本还是以实缴的资本?

公司对外承担债务应当以认缴的资本承担。因为认缴的资本虽然没有全部到帐,但仍属于公司的资产。《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第二十二条规定:公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。

  公司财产不足以清偿债务时,债权人主张未缴出资股东,以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。

 

相关法律规定:

公司法

  第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足;其中,投资公司可以在五年内缴足。

  有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。

  第二十七条 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

  第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。

  股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

第三十五条 股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

  第四十三条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。

  第四十四条 股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。

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